融资租赁人必须掌握的担保合同知识点（附案例、合同模板）-实务操作-精英融资租赁培训网-北京融银汇通管理咨询有限公司

融资租赁人必须掌握的担保合同知识点（附案例、合同模板）

编辑：admin / 发布时间：2019-11-04 / 阅读：2625

　　第一部分

　　担保合同是一种重要的民事合同，尽管我国合同法并未单列一章进行规定，但这绝不意味着它不重要，而是因为担保合同是一种从合同，其规定和其他主合同放到了一起。那么担保合同中有什么知识点，我们应该要知道的呢？

　　一、什么是担保合同？

　　担保合同，是指为促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现，而在债权人(同时也是担保权人)和债务人之间，或在债权人、债务人和第三人(即担保人)之间协商形成的，当债务人不履行或无法履行债务时，以一定方式保证债权人债权得以实现的协议。

　　二、担保合同的特点

　　1.从属性：担保合同的从属性，又称附随性、伴随性，是指担保合同的成立和存在必须以主合同的成立和存在为前提。

　　2.补充性：担保合同的补充性是指合同债权人所享有的担保权或者担保利益是为保障主债权的实现，在债务期限届满不履行或不能履行时才得以实现。

　　3.相对独立性：担保合同的相对独立性，是指担保合同尽管属于从合同，但也具有相对独立的地位，即担保合同能够相对独立于被担保的合同债权而发生或者存在。

　　三、担保合同必备条款

　　一般来说，有主合同，才有担保合同。担保合同是主合同的从合同，因此，担保合同的内容有很大一部分取决于主合同。但债权人和债务人都应当注意，作为从合同的担保合同中有一些必备条款不可或缺。具体来说，担保合同的必备条款有：

　　1.被担保的主债权种类、数额：这是基本内容；

　　2.债务人履行债务的期限：要明确约定履行债务的期限，否则可能产生争议；

　　3.担保的方式：根据《担保法》的规定，担保方式可以是保证、抵押、质押、留置和定金。因此，要写清楚到底是哪种担保方式，这往往决定了债权人最终能否得到偿还、偿还的优先顺序等。如果以保证的方式提供担保，需写明为一般保证或连带责任保证；

　　4.担保的范围：除主债权外，需要明确利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等是否也在担保范围内。若合同对担保的范围没有约定或者约定不明确的，担保人应当对全部债务承担责任；

　　5.担保的期间：担保的责任不是无限的，由担保人与债权人约定担保期间；未约定担保期间的，一般为主债务履行期限届满之日起六个月。

　　以上是担保合同的必备条款。此外，根据担保方式的不同，担保合同的内容也相差甚远。例如，抵押合同中需要列明抵押物的名称、数量、质量、所在地等条款。

　　四、担保合同的生效时间

　　1.抵押合同中，必须办理抵押物登记的，自抵押物登记之日起生效；当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自合同签订之日起生效。

　　2.质押合同自质物移交于质权人占有时生效。

　　3.定金合同自实际交付定金之日起生效。

　　4.担保一般有口头担保和书面担保，但只有书面担保才具有法律效力。

　　五、担保合同无效的法律后果

　　1.无效担保合同的归责原则

　　《民法通则》第六十一条规定：“民事行为被确认为无效或者被撤销的，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”

　　《民法总则》第一百五十七条

　　民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。

　　《担保法》第五条第二款规定：“担保合同被认定无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”

　　这些法律的规定，确认了无效担保合同的归责原则是采取了“过错责任原则”。

　　2.无效担保合同担保人的法律责任

　　（1）主合同无效致使担保无效时担保人的责任

　　无论主合同的无效应归责于债权人还是债务人，或双方都有过错，也不论无效的结果是返还原物或赔偿损失，担保人无过错的，都不应承担赔偿责任。

　　（2）主合同有效而担保合同无效时，债权人无过错，因担保人的无效担保行为造成主合同债权人损失的，担保人应根据其过错与债务人承担连带赔偿责任。#p#分页标题#e#

　　六、担保合同还需注意的问题

　　1.债权人怠于行使质物交付请求权损害了保证人的顺位信赖利益，保证人应在质物优先受偿权益范围内免责。

　　【相关法条】

　　《中华人民共和国物权法》第二百一十八条质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

　　2.保证人与债权人就保证问题依法达成书面协议后，因法院错判引起债权利息损失扩大的部分，保证人不承担责任。

　　【相关法条】

　　《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

　　3.承兑汇票载明的到期日超过合同约定授信额度的使用期限，不能免除最高额保证人的保证责任。

　　【相关法条】

　　《中华人民共和国担保法》

　　第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。

　　第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

　　第二部分

　　通常人们以为融资租赁交易中，出租人已经拥有租赁资产的债权和物权，因此不需要担保。其实融资租赁从生到完结始终离不开担保。为了让人们了解担保在融资租赁中的重要性，本文专门讨论与融资租赁有关的担保问题。

　　融资租赁涉及的担保一共有四大类：采购担保、租赁担保、融资担保、司法担保。他们和融资租赁的风险控制有着紧密的联系，是风险控制体系不可或缺的组成部分。下面就逐步分析其内在作用。

　　一、采购担保

　　对于大型设备，租赁公司往往不是一次性付款给供货厂商，通常采用三个以上的支付阶段，既：预付货款、阶段付款（可分多阶段）和尾款。预付货款通常有两个作用。一是确定这笔供货交易，购买人不得反悔，一旦反悔，损失自负；二是厂商购买原材料开始生产。如果厂商信用良好，不需要这样的担保。如果厂商与潜在的承租人恶意欺骗租赁公司，那么问题就大了。为此，在风险预测中首先要对厂商的信用进行预测评估。其次就是在风险预防上采取有效措施，既：让厂商提供银行出具的120%违约担保，一旦厂商违约，银行按预付金的120%退还给融资租赁公司。超出部分实际上是对违约的一种补偿，一是利率损失，二是汇率损失。对于用人民币结算的采购，因为没有汇率问题，补偿比例可以相对降低。从风险管理的角度，租赁公司在没有拿到银行担保时，不应该将预付款付给信用不够的供货商。

　　二、租赁担保

　　融资租赁是金融与贸易结合的交易方式，因此在业务操作中既有融资担保问题，也有销售担保问题。

　　1、融资性担保

　　有人说租赁物件都属于租赁公司，相当于抵押贷款，从法律地位，比抵押贷款更安全，为什么还要承租人提供租金偿还信用担保？主要原因是：融资租赁在中国（包括亚洲地区）因法律不健全，市场环境不发达，加上融资租赁公司把租赁当贷款做，不考虑物权退出问题。因此在做租赁时让承租人提供第三方不可撤消连带责任的租金偿还信用担保。租赁公司实质上变相在做设备贷款。从风险控制的方式来说，这种做法叫转移风险。从风险的管理来说，在承租人没有提供租赁担保时，所有与租赁相关的合同都不能正式生效。这种担保通常出现在简单融资租赁中，出租人大都是没有处理租赁物件能力的金融机构，他们有自己信任的担保机构，操作起来比较简单。因有担保，租赁公司的审查就简单的多，因此也简化了操作程序。其他类别融资租赁公司更愿意用不要担保获取更多的服务利润。

　　2、销售性担保

　　融资租赁公司在帮助厂商的信用销售提供融资租赁服务时，为了解决物权退出的问题，需要厂商对承租人的违约行为提供不可撤消连带责任担保。这种担保不是租金偿还过程中的担保，而是承租人无力偿还租金，租赁公司收回租赁资产时需要保证租赁资产能及时处置的担保。从风险控制的角度看因为部分风险转移给供货厂商，因此实现了风险分散和风险转移的作用。厂商提供的担保有两种：一是物件处置保证，既租赁公司收回租赁物件后，厂商保证收购。这种做法司法风险还在租赁公司身上。只有债权回购担保，厂商才真正的承担了项目的风险。从管理的角度上，厂商承诺的担保不仅有书面文件，还要和采购时支付的尾款捆绑在一起，真正地将风险转移给厂商。这种做法租赁公司实际上在用厂商信用为租赁项目融资。厂商借助融资租赁提供这样的服务只要是为了割断法律和财会方面的风险。#p#分页标题#e#

　　三、融资担保

　　至今还有许多人认为融资租赁是出租人给承租人提供融资便利。实质上需要融资的是融资租赁公司，承租人多是以融物的方式达到融资的目的，操作中不但得不到钱，反而要向租赁公司不断的付款。既然是租赁公司融资，需要担保的事情就不可避免：

　　1、股东信用融资

　　目前融资租赁公司筹措资金最有效的保障是股东提供贷款。由于有些股东不是金融机构，虽然从信用和能力上都具备给投资企业贷款，但不具备放款资格（只有银行才可以给企业贷款），因此都是以股东给融资租赁公司的借款提供担保，租赁公司到银行贷款的方式做租赁项目。这种方式风险全部压在股东身上，主要靠股东对项目的风险控制能力来判定是否给租赁公司提供信用担保，租赁公司只是简单执行和日常管理机构。融资租赁公司进入中国初期就采用这种方式，到目前为止，依然是凭股东信用做租赁的企业经营能力在行业中表现比较优秀，尤其是股东具有控股金融机构背景的厂商租赁公司。

　　2、保理融资

　　融资租赁公司在完成租赁交易后，为了盘活租赁资产，解决资金来源问题，通常以保理（应收债权销售）的方式将租赁资产售出。这是银行给租赁公司提供资金的另一种安全模式。

　　银行安全了，风险一定是在租赁公司身上。因此保理业务只是解决一个资金问题，风险并没有因此转移，除非这种保理是非追索权的保理，否则租赁公司要向保理单位提供债权回购担保。只有银行提供无追索保理服务时，租赁公司才真正地将风险全部转移给银行。这种项目通常体现在银行的优质客户身上。

　　3、信托融资

　　这是解决融资租赁公司资金来源一种直接融资方式。其做法是：租赁公司以信托的方式通过信托公司发行信托计划筹措资金，然后定向做融资租赁业务。这种租赁必须要有第三方不可撤消连带责任担保才可以发行信托。而且提供担保的人很重要。如果是银行提供担保，信托成本相对较底，反之成本较高，甚至有可能发行失败。银行只有对自己的优质客户才会提供这样的担保。从风险控制角度看信托融资分散了出资人的风险，转移了租赁公司的风险。

　　4、资产证券化

　　目前中国还没有真正意义上的租赁资产证券化。还是由股东提供信用担保，没有独立第三方提供信用担保。实质上和信托融资是一样的属于变相担保贷款。这种做法毕竟降低融资成本，实现直接融资，应该是融资租赁今后的发展方向。同时培养出资人认可的第三方担保机构更重要。

　　5、为股东融资

　　严格地说，这是一种违规行为，股东用融资租赁公司的信用为借款做担保。从交易上看没有违规行为，从实质上看，被买通的银行提供超担保规模的贷款是违规行为。是银行违规，不是租赁公司违规。银行内部应该加强风险控制管理。

　　四、司法担保

　　为了制止承租人的违约行为，当承租人严重拖欠租金时，租赁公司采取财产保全司法行动，中止承租人对租赁物件权益的继续损害。但在办理保全过程中，司法部门要求租赁公司提供保全担保。意思是说如果保全的不是租赁公司资产，由此产生的损失由担保人承担。从风险控制来说，应该预测到承租人有这样的风险。从风险预防来说，应该让承租人提供这样的担保。从风险管理上来说承租人没有提供这样的担保前，租赁相关的合同都不应该生效。

　　担保不仅是一种安全保障，也是风险管理的一部分，同时交易结构设计的关键环节。当租赁的交易结构设计的越安全，租赁资金退出越容易。因此担保在融资租赁交易中不是可有可无的事情，而是如何科学加以利用的问题。

　　融资租赁担保之：法律问题

　　融资租赁兼具买卖、信贷和租赁的属性，以"融物"的形式实现"融资"的目的，发展迅猛，被公认为朝阳产业，已成为与信贷、证券并驾齐驱的三大金融工具之一。不过，融资租赁是资金密集型行业，其正常经营所需的资金量相当大，难免会伴生风险。融资租赁的各方当事人为了降低、分散这些风险，往往为合同标的设定担保。但是担保也是一项非常复杂的法律事项，处理不当也会引发纠纷。

　　在融资租赁交易中，设定担保是常见的交易条件。

　　例如，融资性租赁公司向将用作租赁物的货物的出卖人给付定金，或者融资性租赁公司向贷款人借款时由第三人提供担保之类。有些当事人在融资租赁合同中约定担保条款，但是更多的当事人往往以融资租赁合同为主合同，另行签订担保合同。

　　在融资租赁担保实务中应注意的问题主要有：

　　(一)担保人应当具有担保的权利能力与行为能力

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　　1、采取保证方式时，着重考虑保证人是否具有作为保证人的主体资格。如根据《担保法》国家机关不得为保证人(经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外)，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，未经法人授权的企业法人分支机构、职能部门不得为保证人。

　　2、出租人应对担保人进行资信调查，确定其担保能力。

　　(二)考虑到监控难度等问题，应审慎使用浮动抵押制度

　　浮动抵押制度是《物权法》引入的新制度。浮动抵押抵押财产具有较大的灵活性，抵押人被赋予较大的处分权能。但它也不可避免地会给抵押权人抵押权的。实现带来诸多风险：

　　1、浮动抵押财产价值可能在特定化之前减少或流失，使抵押权人的债权难以得到清偿。抵押财产处于流动状态，抵押人可能滥用其自由处分权，非法转移、变更财产，致抵押财产总体价值减少，损害抵押权人利益。

　　2、浮动抵押财产在发生法定或者约定事由时方能确定，这给预测抵押财产的价值带来困难。

　　3、浮动抵押制度有赖于良好的社会信誉、诚信和市场环境。

　　4、由于浮动抵押具有浮动性，抵押财产处于动态变化中，《物权法》没有规定抵押权人对抵押人及抵押财产相应的监督权，抵押权人无法掌握抵押人的生产经营状况及抵押财产的价值变化，不利于保障抵押权人的债权。

　　5、浮动抵押不得对抗善意取得第三人的所有权。

　　鉴于以上缺陷，出租人对于浮动抵押应采取审慎态度。依据《物权法》196条规定，浮动抵押中抵押财产确定的情形之一为“当事人约定的实现抵押权的情形”。出租人应尽量在浮动抵押合同中明确约定提前实现抵押权的情形。一旦发生了当事人约定的情形，抵押财产即被确定，抵押人不得再处分抵押财产，抵押权人可以要求实现抵押权，从而保障自己的债权。

　　(三)约定行使担保物权条件，保障担保利益，节约交易成本

　　《物权法》第170条规定，除了债务人不履行到期债务情况下，当事人可以自由约定实现担保物权的情形，赋予当事人更大的意思自治。出租人在担保合同中应对实现担保物权的情形明确约定，充分利用法律赋予的权利，及时防范风险。

　　(四)积极行使担保权保护自身合法权益

　　《物权法》缩短了抵押权人行使抵押权的期间，因而，如果抵押权人未能在主债权诉讼时效期间行使抵押权则其利益将不会受到法院保护。出租人有效的内部控制制度，合同履行跟踪制度在此至关重要。

　　(五)及时进行担保登记，避免不必要的损失

　　《物权法》将动产担保由以往的登记生效主义转向登记对抗主义。尽管不进行登记，并不影响动产担保的效力，但是为了能有效对抗善意第三人，出租人应督促担保人进行登记。

　　(六)适当考虑适用留置、应收账款质押等担保方式

　　《物权法》规定企业之间可以留置，而且留置权和债权可以不属于同一法律关系。这为出租人采取留置担保方式提供了可能性。同时，也可以采用应收账款质押的方式。

　　(七)对租赁物残值的担保

　　租赁物残值担保为融资租赁所特有，它是为保障出租人对于租期结束时租赁物残值利益而设定。对租赁物残值的担保一般适用于当融资租赁合同中据以计算租金的金额不是租赁物购置成本的全部的情形。此类担保可以由第三人或承租人提供。

　　对此建议条款：双方约定在租赁合同届满时租赁物的具体残值；对合同届满时租赁物进行评估和变现，约定评估的具体方式或者评估机构；当租赁物的评估变现价值低于双方约定的残值时，由承租人或第三人对差额作出担保。

　　(八)建立健全租赁物取回占有机制

　　在租期内，租赁物处于承租人使用和控制之下，因而出租人可考虑采取合同约定、合同公证、租赁物标志化等手段设立明确、可操作的租赁物取回权制度，充分保障租赁物权。取回权并不是《担保法》中的担保制度，但是对于保障出租人的利益必不可少。

　　融资租赁合同的担保是债权担保的一种，因此，从整体上看，它的担保方式与担保法确定的担保方式没有什么区别，包括保证、抵押、质押、留置和定金五种。但是应当注意，由于融资租赁和他的特质，合同当事人应当根据融资租赁合同的特殊性约定合同的担保方式。

　　融资租赁担保之：案例解读

　　一起附担保的融资租赁合同强制执行公证案件解读

　　案情介绍

　　A公司与B融资租赁公司签署了《融资租赁（售后回租）合同》。约定A公司将其拥有的设备转让给B公司，后B公司再将上述设备出租给A公司，租赁期满后，A公司按照约定支付名义货价取回租赁物所有权。具体约定为：租赁本金为人民币XX万元整，租赁期限为三年，租期为36期，利率为8%，名义货价为人民币壹拾万元整，起租日为2015年X月XX日，租金支付周期为一个月，租金支付方式为等额本息，期末支付。#p#分页标题#e#

　　为了保证上述合同项下回租义务的履行，A公司签署了《房地产抵押合同》、《动产抵押合同》，以其名下的房地产和动产提供抵押担保，并依法到相关部门办理了抵押登记；A公司和F公司签署了《海域使用权抵押合同》，A公司和F公司分别以其名下的海域使用权提供抵押担保，并依法到相关部门办理了抵押登记；C方和D公司签署了《股权质押合同》，分别以其持有的A公司的股权提供质押担保，并依法到相关部门办理了登记；E方签署了《保证合同》，自愿提供保证连带责任担保。上述各方共同向公证处申请对上述合同办理了赋予强制执行效力的债权文书公证。公证处经审查后受理了上述申请，并依法出具了公证书。

　　后B公司按约定向A公司支付了购买租赁物的价款。融资租赁合同履行期间，A公司未能按照《租金支付表》的约定履行付款义务，自2015年3月起，承租人未再支付第2期及其以后各期租金；剩余租金为人民币XXX元。B公司依据融资租赁合同的约定，于2015年4月向承租人及担保方寄送了《提前终止＜融资租赁合同＞通知书》，根据《融资租赁合同》的相关规定宣布所签合同提前到期，要求承租人在收到通知起三日内立即清偿《融资租赁合同》项下全部租金、滞纳金及一切其他应付款项，同时要求各担保方履行担保义务。

　　随后，B公司向公证处申请出具《执行证书》，称截止到其申请出具执行证书之日，A公司未能清偿上述债务，各担保方也未向B公司履行其各自相应的担保义务。经公证处向承租人及各担保方分别打电话及发函核实，上述各方均未在其在办理上述公证时承诺的期限内向公证处回复有效异议并提出相反证据，故公证处根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《中华人民共和国公证法》第三十七条、《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》的规定以及上述各方所签署的协议、合同及在公证处办理公证时的约定出具了《执行证书》。

　　本文涉及的案件，已由相关法院执行部门受理，相关的担保物也已依法查封。

　　案例分析

　　关于附担保的融资租赁合同能否赋予强制执行效力，理论界和实务界都存在很大争议。笔者以一起案例为分析对象，梳理法律依据，对研究融资租赁与传统租赁关系的不同点和实践中的争议进行分析后认为，附担保的融资租赁合同可赋予强制执行效力。

　　一、融资租赁与强制执行公证的法律含义

　　融资租赁，是指实质上转移与资产所有权有关的全部或绝大部分风险和报酬的租赁。资产的所有权最终是否转移，出租人和承租人可事先进行选择约定。近年来，市场主体的融资方式越来越多样化，融资租赁作为一种新兴的融资方式，因其具有的操作便捷、形式灵活、融资期限长、还款压力小等特点而受到很多企业的青睐。目前市场上最常见的两种融资租赁方式为直接融资租赁和售后回租。

　　由于强制执行公证具有预防纠纷，减少诉讼的作用，很多融资租赁公司在相关业务中会对融资租赁合同及其项下的一系列担保合同向公证机构申请办理强制执行公证。但是《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》（以下简称《联合通知》）第二条规定：“公证机关赋予强制执行效力的债权文书的范围：（一）借款合同、借用合同、无财产担保的租赁合同；……（六）符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书。”根据该规定，实践中，有的法院认为有财产担保的融资租赁合同不属于可赋予强制执行效力的范围。下文具体分析。

　　二、融资租赁同传统租赁关系的区别

　　《中华人民共和国合同法》第二百三十七条规定：“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。” 融资租赁与传统租赁从表面上看都带有“租赁”二字，但却存在实质上的不同。我国《合同法》将融资租赁合同和租赁合同各自单独列为两个章节，也是因为两者在性质、法律关系主体等方面并不属于同类情况。

　　第一，从性质上来讲，融资租赁具有融资性质，融资租赁合同中承租人所需要交付的租金是出租人对其提供融资的对价，而传统的租赁合同中，承租人交付的租金是其使用租赁物的对价，不带有融资性质。

　　第二，从法律关系主体上来讲，直接融资租赁包括出租人、承租人、供应商三方法律主体，同时具有租赁与融资功能；售后回租可以说是供应商和承租人合二为一，是一种重要的现代融资方式。而传统的租赁只有出租人和承租人两方当事人，而且一般是为了获取租赁物的用途，而非以融资为目的。

　　第三，在融资租赁法律关系中，由承租人对租赁物负有瑕疵担保、维修等义务并且承担租赁物损毁的风险，而在传统的租赁合同关系中，上述义务由出租人承担，并且由出租人承担租赁物损坏、毁灭的风险。#p#分页标题#e#

　　第四，在融资租赁合同关系存续中，无论承租人是否继续使用租赁物，都要支付全部租金，而在传统的租赁关系中，承租人只有在使用租赁物的时候才需要支付租金，这是一种继续性契约关系。

　　第五，在融资租赁合同中，通常都会约定一个名义货价，在承租人支付完所有租金，履行完毕合同以后，支付合同约定的名义货价就可以最后取得租赁物的所有权，而由出租人最终保留租赁物的情形实属少数。而传统的租赁关系一般不存在名义货价以及租赁物所有权当然转移，通常在租赁合同结束以后租赁物所有权仍然属于出租方。

　　因此，融资租赁中的“租赁”并非传统租赁法律关系中的“租赁”。虽然融资租赁合同并没有明确的包含在能够办理赋予强制执行效力债权文书的范围内，由于其符合《联合通知》第一条和第六条的规定，可依法办理赋予强制执行效力的债权文书公证。

　　三、如何判断是否可以赋予强制执行效力

　　由于融资租赁合同具有的融资特征，通常情况下，融资租赁公司都会要求承租人或担保人提供相应的担保方式。融资租赁合同所附的担保合同是否可以办理强制执行公证，实践中争议最大，学者讨论也比较多。笔者认为，融资租赁合同所附的担保合同可以办理强制执行公证。

　　第一，从立法初衷及法律解释角度，强制执行效力公证制度设立之最初目的，是为了让当事人在法律规定的范围内，对将来可能会发生的纠纷之解决途径可以进行自由的选择，而选择办理强制执行公证就意味着对自己诉权的放弃，因此问题来了，很多人就会疑惑自己诉权就这样轻易的被放弃是否不妥，但是诉权属于自然人享有的民事权利之一，在不违背法律规定的情况下，可以自由选择放弃，从而快速实现债权。从法律解释的角度，正如上文分析的《联合通知》第二条虽然列举了可以赋予强制执行效力的债权文书的范围，抵押合同、保证合同和质押合同等担保合同并不包括在范围内，但也并没有被明确的排除在外。对于法条没有明确规定的，不能对法条进行机械的解读，轻易武断的进行僵化的运用，从而认为担保合同不能被赋予强制执行效力。而应该结合当时当地社会经济之发展情势，对担保合同是否符合《联合通知》第一条与《公证程序规则》第三十九条规定的条件进行判断分析。

　　第二，从条件符合性角度，《物权法》的颁布对物权变动与原因行为作了区分，抵押合同属于物权变动的原因行为，因此是债权合同的一种。债权人可要求抵押人在其抵押物的范围内承担抵押担保责任以清偿债务，所以具有给付内容，抵押合同虽然关系相对复杂，但是从属于主合同，既然主合同能够办理强制执行公证，那么担保合同基于同一债权债务关系也是清楚明确，如果担保人自愿申请办理，理应可以办理。

　　第三，从社会基础角度，就现实的执业经验来看，很多法院都对担保合同通过公证被赋予的强制执行效力予以了认可，尤其是一些经济发展程度较高的地区。不仅维护了债权人的利益，同时也没有侵犯抵押人的合法权益并且减轻了法院的诉讼负担。

　　第四，从法律规定的角度，根据《民事诉讼法》第一百九十六与一百九十七条以及《公证法》一百九十五条的规定，担保物权人可以依据合法生效的担保合同直接向法院申请强制执行，据此未经公证的担保合同都可以执行，那么经过公证的担保合同更能成为法院执行的依据。1992年出台的《抵押贷款合同公证程序细则》第六条与第十四条更是明确的规定了抵押合同无论是抵贷同一还是抵贷不一贷款人都可以自愿向公证机关申请强制执行。中国公证协会于2008年颁布的《办理具有强制执行效力债权文书公证及出具执行证书的指导意见》第2条：也规定“涉及第三人担保的债权文书，担保人（包括保证人、抵押人、出质人、反担保人）承诺愿意接受强制执行的，担保人应当向公证机构提出申请。”

　　融资租赁担保之：协议模板

　　出租人：（以下简称甲方）

　　承租人：（以下简称乙方）

　　第一条租赁物件

　　甲方根据乙方的要求及乙方的自主选定，以租给乙方为目的，为乙方融资购买附表第（1）项所记载的物件（以下简称租赁物件）租予乙方，乙方则向甲方承租并使用该物件。

　　第二条租赁期间

　　租赁期间如附表第（5）项所记载，并以本合同第五条第1款所规定的乙方签收提单日为起租日或以本合同第五条第2款所规定的甲方寄出提单日为起租日。

　　第三条租金

　　1．甲方为乙方融资购买租赁物件，乙方承租租赁物件须向甲方支付租金，租金及其给付时间、地点、币种和次数，均按附表第（9）项的规定。

　　2．前款租金是根据附表第（7）项所记载的概算成本（以下简称概算成本）计算的。但租赁物件起租之日，当实际成本与概算成本有出入时，以实际成本为准，租金按实际成本相应计算。#p#分页标题#e#

　　3．前款的实际成本，是指甲方为购买租赁物件和向乙方交货以外汇和人民币分别所支付的全部金额、费用及其利息的合计额（其利息均从甲方支付或实际负担之日至租赁物件起租日，以外币（％／年的利率和人民币％／年的利率计算）。

　　4．根据本条第2、3款，当实际成本与概算成本有出入时，甲方向乙方提供《租赁物件实际成本计算书》及《实际租金表》，向乙方通知实际成本的金额和以实际成本为准，对附表第（8）、（9）、（10）、（11）、（12）项的调整，乙方承认上述的调整。该调整不属于合同的变更或修改，且不论租赁物件使用与否，乙方都以《实际租金表》中载明的日期、金额、币种等向甲方支付租金。

　　5、本合同租金币种由乙方选定，在合同履行期间不得变更。如因汇率变化给乙方造成的利益盈亏，由乙方受益或负担。

　　第四条租赁物件的购买

　　1．乙方根据自己的需要，通过调查卖方的信用力，自主选定租赁物件及卖方。乙方对租赁物件的名称、规格、型号、性能、质量、数量、技术标准及服务内容、品质、技术保证及价格条款、交货时间等享有全部的决定权，并直接与卖方商定，乙方对自行的决定及选定负全部责任。甲方根据乙方的选定与要求与卖方签订购买合同。乙方同意并确认附表第（1）项所记载的购买合同的全部条款，并在购买合同上签字。

　　2．乙方须向甲方提供甲方认为必要的各种批准或许可证明。

　　3．甲方负责筹措购买租赁物件所需的资金，并根据购买合同，办理各项有关的进口手续。

　　4．有关购买租赁物件应交纳的海关关税、增值税及国家新征税项和其他税款，国内运费及其他必须支付的国内费用，均由乙方负担，并按有关部门的规定与要求，由乙方按时直接支付。甲方对此不承担任何责任。

　　第五条租赁物件的交付

　　1．租赁物件在附表第（3）项的交付地点，由卖方或甲方（包括其代理人）向乙方交付。甲方收到提单后，立即电报通知乙方凭授权委托书向甲方领取提单，乙方同时向甲方出具租赁物件收据。乙方签收提单后，即视为甲方完成向乙方交付租赁物件。乙方签收提单日为本合同起租日。乙方凭提单在交付地点接货，并不得以任何理由拒收货物。

　　2．如乙方未在甲方通知的日期领取提单或者乙方拒收提单，甲方将提单挂号寄送乙方，即视为甲方已完成向乙方交付租赁物件及乙方将租赁物件收据已交付甲方。在此种情况下，甲方寄出提单日为本合同起租日。

　　3．租赁物件到达交付地点后，由甲方运输代理人（外运公司）或乙方自行办理报关、提货手续。且无论乙方及时接货与否，在租赁物件到达交付地点后，由乙方对租赁物件自负保管责任。

　　4．因不可抗力或政府法令等不属于甲方原因而引起的延迟运输、卸货、报关，从而延误了乙方接受租赁物件的时间，或导致乙方不能接受租赁物件，甲方不承担责任。

　　5、乙方在交付地点接货后，应按照国家有关规定在购买合同指定的地点和时间进行商检，并及时向甲方提交商检报告副本。

　　第六条租赁物件瑕疵的处理

　　1．由于乙方享有本合同第四条第1款所规定的权利，因此，如卖方延迟租赁物件的交货，或提供的租赁物件与购买合同所规定的内容不符，或在安装调试、操作过程中及质量保证期间有质量瑕疵等情况，按照购买合同的规定，由购买合同的卖方负责，甲方不承担赔偿责任，乙方不得向甲方追索。

　　2．租赁物迟延交货和质量瑕疵的索赔权归出租方所有，出租方可以将索赔权部分或全部转让给承租方，索赔权的转让应当在购买合同中明确。

　　3．索赔费用和结果均由承租方承担。

　　第七条租赁物件的保管、使用和费用

　　1．乙方在租赁期间内，可完全使用租赁物件。

　　2．乙方除非征得甲方的书面同意，不得将租赁物件迁离附表第（4）项所记载的设置场所，不得转让给第三者或允许他人使用。

　　3．乙方平时应对租赁物件给予良好的维修保养，使其保持正常状态和发挥正常效能。租赁物件的维修、保养，由乙方负责处理，并承担其全部费用。如需更换其零件，在未得到甲方书面同意时，应只用租赁物件的原制造厂所供应的零件更换。

　　4．因租赁物件本身及其设置、保管、使用等致使第三者遭受损害时乙方应负赔偿责任。

　　5．不按本条第1款的规定，因租赁物件本身及其设置、保管、使用及租金的交付等所发生的一切费用、税款（包括国家新开征的一切税种应交纳的税款），由乙方负担（甲方全部利润应纳的所得税除外）。

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　　第八条租赁物件的灭失及毁损

　　1．在合同履行期间，租赁物件灭失及毁损风险，由乙方承担（但正常损耗不在此限）。如租赁物件灭失或毁损，乙方应立即通知甲方，甲方可选择下列方式之一，由乙方负责处理并负担一切费用：

　　（1）将租赁物件复原或修理至完全正常使用之状态。

　　（2）更换与租赁物件同等状态、性能的物件。

　　2．租赁物件灭失或毁损至无法修复的程度时，乙方按《实际租金表》所记载的所定损失金额，赔偿给甲方。

　　3．根据前款，乙方将所定损失金额及任何其他应付的款项交纳给甲方时，甲方将租赁物件（以其现状）及对第三者的权利（如有时）转交给乙方。

　　第九条保险

　　在租赁物件到达附表第（4）项所规定的设置场所的同时，由乙方以甲方的名义对租赁物件投保，并使之在本合同履行完毕之前持续有效，保险金额与币种按本合同所规定的所定损失金的金额与币种。保险费用由乙方承担。保险事故发生，乙方须立即通知甲方，并即行将一切有关必要的文件交付甲方可用于下列事项：

　　（1）作为第八条第1款第（1）或（2）项所需费用的支付。

　　（2）作为第八条第2款及其他乙方应付给甲方的款项。

　　第十条租赁保证金

　　1．乙方将附表第（8）项所记载的租赁保证金，作为其履行本合同的保证，在本合同订立的同时，交付甲方。

　　2．前款的租赁保证金不计利息，并按《实际租金表》所载明的金额及日期抵作租金的全部或一部分。

　　3．乙方如违反本合同任何条款或当有第十二条第1至第5款的情况时，甲方从租赁保证金中扣抵乙方应支付给甲方的款项。

　　第十一条违反合同处理

　　1．如乙方不支付租金或不履行合同所规定其他义务时，甲方有权采取下列措施：

　　（1）要求即时付清部分或全部租金及一切应付款项。

　　（2）迳行收回租赁物件，并由乙方赔偿甲方的全部损失。

　　2．虽然甲方采取前款（1）、（2）项的措施，但并不因之免除本合同规定的乙方其他义务。

　　3．在租赁物件交付之前，由于乙方违反本合同而给甲方造成的一切损失，乙方也应负责赔偿。

　　4．当乙方未按照本合同规定支付应付的到期租金和其他款项给甲方，或未按时偿还甲方垫付的任何费用时，甲方除有权采取前3款措施外，乙方应按附表第（13）项所记载的利率支付迟延支付期间的迟延利息，迟延利息将从乙方每次交付的租金中，首先扣抵，直至乙方向甲方付清全部逾期租金及迟延利息为止。

　　5．乙方如发生关闭、停业、合并、分立等情况时，应立即通知甲方并提供有关证明文件，如上述情况致使本合同不能履行时，甲方有权采取本条第1款的措施，并要求乙方及担保人对甲方由此而发生的损失承担赔偿责任。租赁期间，租赁物不属于承租方破产清算的范围。

　　第十二条甲方权利的转让

　　甲方在本合同履行期间在不影响乙方使用租赁物件的前提下，随时可将本合同规定的全部或部分权利转让给第三者，但必须及时通知乙方。

　　第十三条合同的修改

　　本合同及所有附件的修改，必须经甲乙双方及担保人签署书面协议方能生效。

　　第十四条租赁期满后租赁物件的处理

　　乙方在租赁期满并全部履行完毕合同规定的义务时，乙方有权对租赁物件作如下选择：

　　1．自费将租赁物件归还甲方，并保证使租赁物件除正常损耗外，保持良好状态，或

　　2．租赁期满30天前，以书面通知甲方，按附表第（10）项和第（12）项所记载的续租租金和续租所定损失金额（其他条件与本合同相同）继续承租，或

　　3．乙方向甲方支付产权转移费人民币元，甲方即将租赁物件所有权转移给乙方。

　　第十五条担保

　　担保人担保和负责乙方切实履行本合同各项条款，如乙方不按照本合同的规定向甲方缴纳其应付的租金及其他款项时，担保人按照本合同项下担保人所出具的担保函履行担保责任。

　　第十六条争议的解决

　　有关本合同的一切争议，首先应友好协商解决，如协商不能解决需提起诉讼时，本合同当事人均应向×××人民法院提起诉讼。

　　第十七条乙方提供必要的情况和资料乙方同意按甲方要求定期或随时向甲方提供能反映乙方企业真实状况的资料和情况，包括：乙方资产负债表、乙方利润表、乙方财务情况变动表以及其他必要的明细情况表。#p#分页标题#e#

　　甲方要求乙方提供上述情况和资料时，乙方不得拒绝。

　　第十八条合同、附表及附件

　　1．本合同附表及第号购买合同、《实际租金表》、《租赁物件实际成本计算书》、《担保函》、《租赁物件收据》均为本合同附件，与本合同具有同等效力。

　　2．本合同自甲、乙双方及担保人签字盖章后即生效。本合同书正本一式份，由甲方、乙方和担保人各执一份。

　　来源：国银金融租赁

融资租赁人必须掌握的担保合同知识点（附案例、合同模板）

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